需要根據(jù)具體案情決定是否包括。

殘疾賠償金是指對受害人因人身遭受損害致殘而喪失全部或者部分勞動能力傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 的財產(chǎn)賠償。由于人身損害造成的殘疾受害人致使勞動能力部分喪失或者全部喪失傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，因而傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，受害人遭受人身損害以后傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，會減少或者喪失自己的收入。這種損失傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，是人身損害的直接后果，是一種財產(chǎn)損失。對于這種財產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)由賠償義務(wù)人進(jìn)行賠償。

直接經(jīng)濟(jì)損失是指勞動者發(fā)生工傷事故后傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，個人所受傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 的經(jīng)濟(jì)損失，是與勞動者的直接經(jīng)濟(jì)收入緊密相關(guān)的損失，也就是指勞動者的工資收入的損失，經(jīng)濟(jì)損失會對勞動者本人及其供養(yǎng)直系親屬的生活產(chǎn)生很大影響，所以，必須給予及時的、標(biāo)準(zhǔn)較高的補(bǔ)償。間接經(jīng)濟(jì)損失是指勞動者除傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 了直接經(jīng)濟(jì)收入以外的其他經(jīng)濟(jì)收入的損失，包括業(yè)余勞動收入、兼職收入等的損失。

工傷保險的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償只是補(bǔ)償勞動者的直接經(jīng)濟(jì)損失，間接經(jīng)濟(jì)損失不屬于工傷保險的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償范疇。 企業(yè)沒有參加工傷保險，職工是享受工傷待遇？根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第2條規(guī)定傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ："中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)及其職工必須遵照本辦法的規(guī)定執(zhí)行。"這一規(guī)定中有兩個要點(diǎn)：一是"中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)及其職工"，即不分國有企業(yè)、私人企業(yè)還是外商投資企業(yè)，都不例外。而且，企業(yè)參加工傷保險社會統(tǒng)籌是以企業(yè)為單位的，不允許企業(yè)只為一部分職工繳納工傷保險費(fèi)，而把另一部分職工排除在外。二?quot;必須遵照本辦法的規(guī)定執(zhí)行"，是"遵照"而不是"參照"，企業(yè)沒有討價還價的余地，是被強(qiáng)制執(zhí)行的。企業(yè)之所以要參加工傷保險社會統(tǒng)籌、先盡繳費(fèi)義務(wù)，是因為只有這樣才能對因工傷殘或死亡職工及其供養(yǎng)直系親屬提供生活保障，同時也能均衡企業(yè)在這方面的開支。實際上對職工、對企業(yè)都有好處，所以企業(yè)都應(yīng)該參加。

工傷保險傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 的基本原則是什么

1、無責(zé)任補(bǔ)償原則

實行“無責(zé)任補(bǔ)償”的原則是基于“職業(yè)風(fēng)險理論”。在生產(chǎn)過程中傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，職工遭受職業(yè)傷害的風(fēng)險總會存在傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，具有不可避免性。即使現(xiàn)代工業(yè)發(fā)展到相當(dāng)?shù)淖詣踊蜋C(jī)械化程度傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，不測事故仍可能發(fā)生。就職工總體而言，職業(yè)傷害具有必然性和偶然性，非職工個人所能抗拒。實行“無責(zé)任補(bǔ)償”的原則是慰死撫生、安定社會的需要。

2、補(bǔ)償直接經(jīng)濟(jì)損失原則

補(bǔ)償直接經(jīng)濟(jì)損失的原則是補(bǔ)償從事生產(chǎn)工作過程中遭受到工亡和工傷致殘后的收入損失。對于職業(yè)性收入以外的第二、第三職業(yè)或者業(yè)余收入不在補(bǔ)償范圍。

3、保障與補(bǔ)償相結(jié)合的原則

工傷補(bǔ)償性質(zhì)屬于“經(jīng)濟(jì)損失補(bǔ)償”，包括保障與補(bǔ)償兩個方面。保障是工傷保險的主要目的，是對傷殘職工或工亡職工遺屬的工資收入減少或中斷所造成的經(jīng)濟(jì)損失給予一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)貼，使其本人或者遺屬大體保持原來的基本生活;補(bǔ)償是對受保人工傷后，因肢體器官或生理功能受損害甚至喪失生命給予本人身心和家庭造成痛苦而給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償，以示安慰，體現(xiàn)對勞動者價值的尊重。

4、預(yù)防、補(bǔ)償和康復(fù)相結(jié)合的原則

預(yù)防、補(bǔ)償和康復(fù)相結(jié)合的原則，體現(xiàn)工傷保險的社會保障功能。運(yùn)用工傷保險的機(jī)制促進(jìn)工傷預(yù)防，不僅是減少基金支出的需要，更是工傷保險積極意義所在。從被動補(bǔ)償走向積極預(yù)防，是社會進(jìn)步的標(biāo)志。

這可不一定，要看發(fā)生事故傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 的時間、地點(diǎn)、人物、以及周圍的環(huán)境才能確定，這可不是憑借過往經(jīng)驗或案例就可以判斷的。只能是具體事故具體分析。而且經(jīng)濟(jì)損失往往都是根據(jù)受損實際情況精算出來的，可不能憑借猜測來決定。

雖然傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 我不是交警，但我父親曾經(jīng)出過車禍，對這方面也算有個基本的了解，住院、出院、辦理鑒定手續(xù)，去法院起訴、交警隊要求結(jié)案等，總之該跑的不該跑的都跑了。我來說說決定傷亡事故處理的基本流程，以交通事故為例。當(dāng)出現(xiàn)交通事故時，首先受損的肯定是人，其次才是其他財產(chǎn)。嚴(yán)重的交通事故肯定會造成人員傷亡，而人員傷亡后只有經(jīng)過法醫(yī)確認(rèn)，和醫(yī)院對傷者進(jìn)行救治后康復(fù)或治愈恢復(fù)后才能計算出損失的金額，這其中包括誤工費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)、額外傷殘賠償、陪護(hù)費(fèi)、交通費(fèi)等等一系列費(fèi)用，如果從這點(diǎn)來看，間接的經(jīng)濟(jì)損失肯定要比直接經(jīng)濟(jì)損失大很多，因為交通事故的產(chǎn)生會導(dǎo)致雙方無法正常生活，因為養(yǎng)傷而產(chǎn)生的一切費(fèi)用都要計算在經(jīng)濟(jì)損失之內(nèi)。

當(dāng)我們計算完經(jīng)濟(jì)損失之后，下面就是車輛以及其他財務(wù)的損失問題，從案件審理過程的角度來講。事故車輛肯定是要被交警扣掉的，在交警隊沒有結(jié)案之前，這個車子是誰也無法帶走的，只能由交警隊來暫扣。當(dāng)交警隊結(jié)案之前，肯定會私下調(diào)節(jié)，此時協(xié)商的賠償金額就是根據(jù)預(yù)估計算出來的金額。如果雙方無法達(dá)成一致，那么就在結(jié)案之后起訴到法院解決，而這種解決方式就是非常麻煩和繁瑣的，對死者的賠償，對傷者的賠償，對損失財產(chǎn)的評估，以及對傷者、車輛進(jìn)行各種各樣的鑒定，然后按照國家的相關(guān)法律規(guī)定，進(jìn)行賠償、審判，接受懲罰等?？傊?，間接的經(jīng)濟(jì)損失肯定要比直接的經(jīng)濟(jì)損失大一些。

但話說回來，這也只是一種情況而已，總體來說，一場交通事故造成的經(jīng)濟(jì)損失是固定的，直接經(jīng)濟(jì)損失是初步預(yù)估的，而間接經(jīng)濟(jì)損失也只是事故損失的一部分，只有整個案件進(jìn)行到最后環(huán)節(jié)，我們才能評估出事故造成的所有損失，這是無法提前預(yù)知的，還要根據(jù)事故出現(xiàn)的原因、責(zé)任來定。

沒有簽訂勞動合同自然也就沒有辦理工傷保險傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ，但是存在事實勞動關(guān)系。

首先，你要去申請工傷認(rèn)定，然后按照以下費(fèi)用由公司賠償：

1、醫(yī)療費(fèi)用：按醫(yī)院出具傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 的單據(jù)傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 ；

2、住院伙食費(fèi)：按公司出差伙食補(bǔ)助的2/3支付；

3、工資：工傷醫(yī)療開始后至傷殘鑒定做出期間，照常發(fā)放；

4、護(hù)理費(fèi)：根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定；

5、康復(fù)器具費(fèi)：根據(jù)配置器具的機(jī)構(gòu)意見確定；

6、一次性殘疾補(bǔ)償金：9級就是8個月，然后乘以平均工資（前12個月）；

你這個賠償顯然非常少，建議你先申請工傷鑒定，然后到勞動仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。注意，要保留你們之間勞動關(guān)系的證明、憑證等。

補(bǔ)充：有沒有辦理工傷保險對數(shù)額上是沒有影響，但是對你能否拿到賠償金就關(guān)系大了，如果辦理了工傷保險，那么大部分都有保險部門來出，這部分錢就不用擔(dān)心拿不到了，但是如果沒有保險則都由單位來出，這樣就存在一個勝訴后的執(zhí)行問題，說白了就是到時候單位不給，你又麻煩了。

下面的資料希望對你有幫助：

第三十五條 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：

（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘為12個月的本人工資，八級傷殘為10個月的本人工資，九級傷殘為8個月的本人工資，十級傷殘為6個月的本人工資；

（二）勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

既然交納了工傷保險,那么你的 工傷待遇由工傷保險基金支付,不用你單位支付.只要你單位持你的工傷認(rèn)定書和工傷等級鑒定結(jié)論和醫(yī)療費(fèi)用的發(fā)票就可以到當(dāng)?shù)氐谋ｋU部門申請待遇了.

前提是：不包括，醫(yī)療費(fèi)用采取報銷的方式支付

一、關(guān)于傷殘等級，要在設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會鑒定。

二、工傷傷殘待遇為：1-4級：（1）、從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：1級24個月本人工資，2級22個月本人工資，3級20個月本人工資，4級18個月本人工資。（2）、從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：1級本人工資的90%，2級85%，3級80%，4級75%。5-6級傷殘：（1）、：（1）、從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：5級16個月本人工資，6級14個月本人工資。（2）保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位適當(dāng)安排工作，難以安排的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：5級為本人工資的70%，6級60%。7-10級：（1）、：（1）、從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：7級12個月本人工資，8級10個月本人工資，9級8個月本人工資，10級6個月本人工資。（2）勞動合同期滿，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷保險補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，具體標(biāo)準(zhǔn)由各省市自治區(qū)人民政府制定。

具體的，你可以看看《工傷保險條例》

參考資料：《工傷保險條例》

一、我國企業(yè)職工工傷賠償法律制度的建立

企業(yè)職工工傷賠償問題是企業(yè)職工工傷保險制度中一個特殊性的問題。1951年2月26日政務(wù)院頒布的《中華人民共和國勞動保險條例》確立了我國企業(yè)職工工傷保障法律制度；1953年1月2日政務(wù)院對《中華人民共和國勞動保險條例》進(jìn)行了修正，完善了工傷賠償?shù)姆芍贫龋?994年7月，通過的《中華人民共和國勞動法》把企業(yè)職工工傷保險制度以國家法律的形式確定下來，標(biāo)志著我國工傷賠償法律制度進(jìn)入了新的階段。需要指出的是，《勞動保險條例》和《勞動法》均沒有對工傷賠償?shù)膯栴}作出明文規(guī)定。1996年8月12日原國家勞動部頒布了《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（以下簡稱《試行辦法》）為解決工傷賠償問題提供了法律依據(jù)。

二、工傷賠償?shù)脑瓌t及其特征

（一）工傷賠償?shù)脑瓌t

企業(yè)職工工傷賠償是基于對職工人身造成傷害后應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任而設(shè)立的一種法律制度。它適用于我國境內(nèi)的所有企業(yè)和各種用工形式、用工期限，并且以工傷存在為前提，對職工個人實行非主要過錯責(zé)任原則。

需要指出的是，對于工傷保險待遇，我國實行的是職工無過錯責(zé)任原則。這就是說，無論職工有無過錯，只要發(fā)生了工傷事故，工傷職工都應(yīng)當(dāng)依法享受工傷保險待遇。而對于工傷賠償來說，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，筆者認(rèn)為，實行的則是職工非主要過錯責(zé)任原則。也就是說，只有在職工非主要過錯情況下發(fā)生的人身傷害事故，才能請求工傷賠償，如果人身傷害事故是由職工本人故意或者主要過錯造成的，按照現(xiàn)行法律的規(guī)定，則不屬于工傷賠償?shù)姆懂?。所以，工傷賠償對職工適用的是非主要過錯責(zé)任原則，而不是無過錯責(zé)任原則。

（二）工傷賠償?shù)奶卣?

根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)和有關(guān)政策之規(guī)定，筆者認(rèn)為，工傷賠償應(yīng)具有以下特征：

第一，工傷賠償必須以工傷存在為前提條件。職工個人人身遭受傷害是否為工傷，應(yīng)由企業(yè)或者受害職工或其親屬按照有關(guān)法律規(guī)定，向企業(yè)所在地勞動和社會保障行政部門申請工傷鑒定。經(jīng)鑒定為工傷的，才能適用工傷賠償?shù)姆梢?guī)定。經(jīng)鑒定為非工傷的，不能適用有關(guān)工傷賠償?shù)姆梢?guī)定。所以，請求工傷賠償，必須以工傷存在為前提條件。

第二，工傷賠償必須符合法定的傷害原因。工傷賠償不等同于工傷保險，請求工傷賠償與享受工傷保險待遇亦不同。所以，工傷賠償必須符合受傷害的法定原因。根據(jù)《試行辦法》第八條的規(guī)定，主要包括：

（1）職工因履行職責(zé)使人身遭受第三人（自然人）不法侵害的。

（2）因公外出期間，由于工作原因，遭受交通事故或其傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 他意外事故造成人身傷害的。

（3）職工在上下班的規(guī)定時間和必須路線上，發(fā)生無本人責(zé)任或者非本人主要責(zé)任的道路交通機(jī)動車事故的。

（4）職工在上下班途中，發(fā)生觸電、樹倒、房塌等意外事故傷害的。

（5）職工因公出國、出境，在境外負(fù)傷、致殘或者死亡的。

第三，工傷賠償具有民事賠償性。由工傷賠償事故引發(fā)的工傷賠償關(guān)系，不是工傷保險關(guān)系，而是一種民事賠償關(guān)系，因此，工傷賠償具有民事賠償性。

三、工傷賠償?shù)呢?zé)任主體

出現(xiàn)了工傷賠償?shù)姆ǘㄔ?，受傷害職工及其親屬應(yīng)當(dāng)向誰請求傷害賠償，即誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任呢？

根據(jù)《試行辦法》和有關(guān)政策規(guī)定，承擔(dān)工傷賠償責(zé)任的主體是“肇事者”，而不是企業(yè)或工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)?！对囆修k法》第二十八條規(guī)定：由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理；交通事故賠償已給付了醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾用具費(fèi)、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇；交通事故賠償給付的死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)，若不低于一次性工亡補(bǔ)助金或者傷殘補(bǔ)助金，企業(yè)或者工傷保險機(jī)構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇。第三十條規(guī)定：“出國、出境人員的勞動關(guān)系在國內(nèi)并參加工傷保險的，在境外負(fù)傷、致殘或者死亡的，應(yīng)當(dāng)由境外有關(guān)方面承擔(dān)傷害賠償責(zé)任的，我國有關(guān)單位應(yīng)當(dāng)向外方索取傷害賠償。外方給付的賠償金應(yīng)歸當(dāng)事人或者其親屬所有，但需償還有關(guān)單位墊付的費(fèi)用”。另外，有的地方勞動和社會保障行政部門規(guī)定：企業(yè)單位已經(jīng)向人壽保險公司為職工投保人身意外傷害險的，若職工發(fā)生了人身意外傷害事故且屬于工傷的，則工傷賠償責(zé)任按保險合同的約定由人壽保險公司承擔(dān)（參見1997年6月24日河南省勞動廳豫勞險便[97]2號復(fù)函）。

由此可見，按照現(xiàn)行的有關(guān)法律和政策之規(guī)定，發(fā)生了工傷賠償事故，受害的職工及其親屬只能請求有關(guān)的“肇事者”（或合同的當(dāng)事人）給付賠償，而不能請求職工所在的企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)給付賠償；承擔(dān)工傷賠償責(zé)任的主體只能是“肇事者”（或合同當(dāng)事人）。

四、工傷賠償與工傷保險的區(qū)別

工傷賠償與工傷保險雖然都是以職工存在工傷為前提，都是為了從經(jīng)濟(jì)上補(bǔ)償受傷害的職工及其親屬，但二者也有明顯的區(qū)別，表現(xiàn)在：

（一）法律性質(zhì)不同。工傷賠償具有民事賠償性，屬于民法的范疇；工傷保險具有社會保障性，屬于勞動法（或社會保險法）的范疇。

（二）責(zé)任主體不同。工傷賠償?shù)呢?zé)任主體是“肇事者”；工傷保險的責(zé)任主體是職工所在的企業(yè)或工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。

（三）責(zé)任原則不同。工傷賠償中，對職工適用非主要過錯責(zé)任原則，并根據(jù)受害職工過錯的大小確定賠償責(zé)任的范圍；工傷保險中對職工適用無過錯責(zé)任原則，無論工傷職工有無過錯，均不影響其享受全部工傷保險待遇。

（四）權(quán)利范圍不同。工傷賠償中受害職工及其親屬有權(quán)主張精神損失費(fèi)。工傷保險中受害職工及其親屬無權(quán)主張精神損失費(fèi)；

（五）獲得費(fèi)用不同。工傷賠償中，受害職工及其親屬針對賠償費(fèi)數(shù)額，依法可以與“肇事者”進(jìn)行協(xié)商解決，賠償費(fèi)可以高于或低于國家法律規(guī)定；而工傷保險待遇，具有法律強(qiáng)制性，工傷職工所享受的工傷保險待遇的種類和標(biāo)準(zhǔn)具有法律統(tǒng)一性，一般情況下不允許雙方當(dāng)事人協(xié)商。

（六）實現(xiàn)程度不同。發(fā)生工傷賠償事故，如果肇事者逃逸或其傷殘賠償不屬于經(jīng)濟(jì)損失 他原因，使受害職工及其親屬不能獲得工傷賠償時，那么，工傷賠償就無從實現(xiàn)。但在上述情形中，工傷職工仍可以按規(guī)定享受全部的工傷保險待遇，而企業(yè)或者工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不得因此減免或者推諉支付義務(wù)。

（七）處理程序不同。在工傷賠償糾紛案件中，應(yīng)適用民事訴訟法進(jìn)行處理，并且不能由勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行處理；而在工傷保險糾紛案件中，應(yīng)適用企業(yè)勞動爭議處理條例，先經(jīng)勞動爭議仲裁委員會進(jìn)行處理，對勞動爭議仲裁裁決不服的，任何一方當(dāng)事人均可依法提起民事訴訟。

（八）法律后果不同。工傷賠償中，受害職工及其親屬得到賠償費(fèi)后，工傷賠償?shù)拿袷路申P(guān)系即行終止。工傷保險中，工傷職工享受了工傷保險待遇后，如果被鑒定為五級至十級傷殘的，勞動關(guān)系原則上不能解除（見《試行辦法》第二十四條）。

五、工傷賠償法律制度中存在的問題及其對策

（一）存在的問題

現(xiàn)行的工傷賠償法律制度，對于維護(hù)受害職工及其親屬的合法權(quán)益發(fā)揮了積極的作用，但也存在著一些問題，歸納起來主要有：

1、存在著法律沖突

職工由于工作原因遭受交通事故或者在上下班的規(guī)定時間和必經(jīng)路線上發(fā)生道路交通機(jī)動車事故，屬于工傷的，存在著工傷賠償與工傷保險待遇的法律沖突問題。1991年9月國務(wù)院發(fā)布的《道路交通事故處理辦法》第四十三條規(guī)定：“職工因交通事故死亡或者喪失勞動能力的，按本辦法的規(guī)定處理后，職工所在單位還應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)部門的規(guī)定給予撫恤、勞動保險待遇”。這一規(guī)定與《試行辦法》第二十八條的規(guī)定存在著法律上的沖突。按照《道路交通事故處理辦法》的規(guī)定，職工及其親屬在獲得交通事故賠償后，職工所在單位還應(yīng)當(dāng)讓職工及其親屬享受全部工傷保險待遇；而《試行辦法》第二十八條卻規(guī)定：由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理，只有當(dāng)受害職工及其親屬不能獲得交通事故賠償或者所得賠償費(fèi)低于工傷保險待遇標(biāo)準(zhǔn)的，才能享受“補(bǔ)償式”的工傷保險待遇?！对囆修k法》的這一規(guī)定，主要是為了避免使受害職工及其親屬獲得“雙份”補(bǔ)償，但它不僅存在著與國務(wù)院制定的法規(guī)相沖突，而且也存在著法理上的錯位：①這一規(guī)定，混淆了兩類不同性質(zhì)的法律關(guān)系。交通事故賠償關(guān)系屬于民事法律關(guān)系，而工傷保險關(guān)系則屬于勞動法律關(guān)系。對于兩類不同性質(zhì)的關(guān)系，應(yīng)適用不同的法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整，而不應(yīng)從本部門本單位的經(jīng)濟(jì)利益考慮作出與現(xiàn)行法規(guī)相悖的限制性規(guī)定。②從法律制度來講，民事的人身損害賠償，是對受害人及其親屬所遭受的生命、健康、財產(chǎn)（金錢）和精神等損失給予的補(bǔ)償，它脫離了職業(yè)的因素，不依職業(yè)為理念來確定賠償標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)；而勞動法上的工傷保險待遇，是對工傷職工及其親屬給付的補(bǔ)償，它以職業(yè)存在為前提，以貢獻(xiàn)大小、工資高低、傷亡程度為“補(bǔ)償”標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，是以職業(yè)為理念的，不是以自然“人身”為理念和衡量價值的。因此，《試行辦法》的這一規(guī)定，不僅存在著現(xiàn)實的法律沖突，而且也存在著法理上的錯位。

2、存在著立法缺陷

職工因認(rèn)真履行自己的職責(zé)職務(wù)，遭致第三人不法侵害構(gòu)成工傷的，在侵害人逃跑或無力承擔(dān)賠償責(zé)任時，怎樣保護(hù)工傷職工的合法權(quán)益，使工傷職工及時獲得醫(yī)療救治、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，現(xiàn)行立法并沒有明確具體的規(guī)定。例如，某開發(fā)區(qū)一家集體企業(yè)春節(jié)放假期間組織了護(hù)廠隊，隊長王某執(zhí)行巡邏任務(wù)時，被入廠行竊的犯罪嫌疑人打傷右眼，導(dǎo)致失明的嚴(yán)重后果。公安機(jī)關(guān)抓獲了二人，其他三人逃竄。王某經(jīng)醫(yī)治出院后，因右眼失明，多次要求企業(yè)給予工傷保險待遇，而企業(yè)則認(rèn)為，王某應(yīng)當(dāng)讓致害人賠償，僅答應(yīng)每月發(fā)給王某300元生活費(fèi)，其它工傷保險待遇要待刑事案件審結(jié)且工傷賠償之后再予以考慮。王某去找公安機(jī)關(guān)，要求犯罪嫌疑人先予賠償，而公安機(jī)關(guān)則認(rèn)為該案系刑事附帶民事賠償，只有在抓獲其他犯罪嫌疑人后按法院判決執(zhí)行。致使案發(fā)后一年多的時間里，王某不僅沒得到經(jīng)濟(jì)賠償，而且其應(yīng)享受的工傷保險待遇也未能全部實現(xiàn)。

雖然《試行辦法》對工傷保險待遇規(guī)定的比較清楚，但是，由于工傷賠償費(fèi)與工傷保險待遇按現(xiàn)行規(guī)定不可兼得，所以，出現(xiàn)上述情況致使工傷賠償不能給付或者不能足額給付時，受害職工何時開始依法享受應(yīng)得的工傷保險待遇，現(xiàn)行立法并沒有作出明確具體的規(guī)定；實踐中，一些企業(yè)或企業(yè)主從企業(yè)利益或個人利益考慮的較多，而對工傷職工的利益考慮的較少，致使工傷職工不能及時獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。筆者認(rèn)為，造成這種現(xiàn)象的客觀原因，在于現(xiàn)行工傷賠償法律制度中存在著一定的立法缺陷。

3、存在受害人權(quán)益保護(hù)遲延

發(fā)生了工傷賠償事故，責(zé)任人為了達(dá)到逃避或者減少支付賠償金的目的，故意拖延支付時間，迫使受害人將工傷賠償糾紛訴諸法律，使其長期陷于繁鎖復(fù)雜的訴訟之中，使工傷賠償金不能及時得到的情況日趨嚴(yán)重。

《試行辦法》第二十八條規(guī)定：“由于交通事故引起的工傷，應(yīng)當(dāng)首先按照《道路交通事故處理辦法》及有關(guān)規(guī)定處理?！卑凑者@一規(guī)定，如果責(zé)任人故意拖延支付賠償金時間，使受害人長期陷于訴訟之中，在客觀上則完全可能。因為：（1）責(zé)任人對公安交通管理部門作出的《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》不服的，可以在接到交通事故責(zé)任認(rèn)定書后十五日內(nèi)，向上一級公安機(jī)關(guān)申請重新認(rèn)定，上一級公安機(jī)關(guān)在接到重新認(rèn)定申請書后三十日內(nèi)，再作出維持、變更或撤銷的決定。（2）責(zé)任人對重新作出的責(zé)任認(rèn)定同意調(diào)解，那么，損害賠償?shù)恼{(diào)解期限為三十日，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時可以延長十五日。因交通事故致傷的，調(diào)解從治療終結(jié)或者致殘之日（這需要經(jīng)過一定時間）起開始計算；因交通事故致死的，調(diào)解從規(guī)定的辦理喪葬事宜時間結(jié)束之日起開始計算（《道路交通事故處理辦法》第三十二條）。（3）經(jīng)公安交通管理部門調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書生效后責(zé)任人一方故意不履行協(xié)議，公安機(jī)關(guān)則不再調(diào)解，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟。（4）受害人提起民事訴訟，按民事訴訟法之規(guī)定，一審的審限為六個月，二審的審限為三個月，加上執(zhí)行尚需一定的時限，受害人合法權(quán)益顯然不能得以及時保護(hù)。

（二）完善工傷賠償法律制度的構(gòu)想

1、重構(gòu)法律理念

工傷賠償既然以工傷存在為前提，對職工個人實行非主要過錯責(zé)任原則，那么，無論職工受傷害的原因如何，都應(yīng)當(dāng)使其享受工傷保險待遇，即使在遭受第三人不法侵害或者因意外事故遭致人身傷害時，只要符合工傷的情形、屬于工傷的范圍，筆者認(rèn)為，就應(yīng)當(dāng)一律給予工傷保險待遇。這就是說，一旦職工發(fā)生工傷事故，不論責(zé)任人是誰，只要工傷職工要求享受工傷保險待遇，那么，企業(yè)或工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)就應(yīng)當(dāng)依法給予工傷職工及其親屬全部的工傷保險待遇。這樣一方面可以避免現(xiàn)實的法律沖突，解決工傷賠償制度中存在的其他問題，使工傷職工既簡便又全面地獲得“補(bǔ)償”；另一方面又可以使調(diào)整工傷的法律規(guī)范趨于單一，改變現(xiàn)行的工傷賠償關(guān)系既受勞動法調(diào)整，又受民法調(diào)整的“雙重性”。這樣做，不僅可以充分保護(hù)工傷職工的合法權(quán)益，而且也符合我國建立工傷保險法律制度的目的。

2、樹立勞動力生產(chǎn)要素意識

勞動者是國家的寶貴財富，是社會發(fā)展、經(jīng)濟(jì)進(jìn)步的重要資源。勞動者的勞動不僅為企業(yè)創(chuàng)造了效益，而且推動了整個國家和民族的經(jīng)濟(jì)發(fā)展及其社會進(jìn)步，采取立法的形式保護(hù)勞動者的生命安全和人身健康，是我們的憲法原則和勞動法的立法目的之一。職工是企業(yè)的財富，勞動力資源是一個企業(yè)非常重要的不可缺少的生產(chǎn)要素之一。人們只有樹立了勞動力為生產(chǎn)要素之一的觀念和意識，才能通過立法來解決工傷賠償中存在的問題，才能夠促使企業(yè)自覺地履行其義務(wù)，更好地保護(hù)工傷職工的利益。

3、確立工傷職工請求權(quán)選擇原則

按照我國現(xiàn)行工傷認(rèn)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)，在司法實踐中對職業(yè)傷害引起的工傷，處理爭議不大，即因意外事故和第三人不法侵害構(gòu)成的工傷。目前存在二種不同的解決途徑，一是請求工傷賠償?shù)耐緩?，二是在工傷賠償給付不能或不足的情況下，請求工傷保險的途徑。鑒于非職業(yè)傷害引起的工傷賠償，存在著諸多問題，加之工傷職工處于弱者的地位，不利于對工傷職工的保護(hù)，所以，筆者建議，對非職業(yè)傷害引起的工傷，應(yīng)在立法上確立“工傷職工請求權(quán)選擇原則”。這就是說，發(fā)生了非職業(yè)傷害引起的工傷事故，工傷職工及其親屬既可以依據(jù)勞動法（或社會保險法）的有關(guān)規(guī)定，請求享受工傷保險待遇，也可以依據(jù)其他法律法規(guī)請求給付傷害賠償。選擇了請求享受工傷保險待遇，則不能再選擇請求給付傷害賠償；選擇了請求給付傷害賠償，則不能再選擇請求享受工傷保險待遇。二者只能選擇其一，不可同時兼選。設(shè)立這一原則，必須注意四點(diǎn)：（1）精神損害賠償，只能在請求給付傷害賠償時發(fā)生。因為在工傷保險待遇中，不存在精神損失費(fèi)，況且民法中的精神損失費(fèi)數(shù)額目前尚無統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，因此，如果工傷職工及其親屬主張精神損失費(fèi)的，只能選擇請求給付傷害賠償。（2）賦予用人單位或工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)追償權(quán)。如果工傷職工選擇了請求工傷保險待遇，在立法上就要明確賦予用人單位或工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)擁有追償權(quán)，即用人單位或工傷保險機(jī)構(gòu)有權(quán)向責(zé)任人追償其因支付工傷保險待遇所受到的直接經(jīng)濟(jì)損失；放棄或怠于行使追償權(quán)的，不影響工傷職工應(yīng)享受的工傷保險待遇。（3）細(xì)劃職業(yè)傷害和非職業(yè)傷害的種類，使其具有較強(qiáng)的操作性和識別性。（4）工傷職工選擇了請求給付傷害賠償，其勞動關(guān)系是否繼續(xù)存在，應(yīng)視傷殘等級而定。

總之，我國企業(yè)職工工傷賠償法律制度的建立，為保護(hù)工傷職工的合法權(quán)益發(fā)揮了積極的作用。但是，由于它在立法和實踐中存在著許多問題，所以，為了重構(gòu)法律理念，樹立勞動力生產(chǎn)要素意識，實現(xiàn)制度創(chuàng)新，真正維護(hù)工傷職工的合法權(quán)益，有必要盡快修改和完善工傷賠償?shù)默F(xiàn)行立法。