案件 • 背景

四川省江油市梁先生在本村擁有一處宅基地，因2006年部分房屋被村里征收，剩余部分被2008年5.12地震損毀，2009年，梁先生在老宅基地旁邊重建了住宅。

當(dāng)時有“先建設(shè)后報批”的災(zāi)后重建政策，不過梁先生在建設(shè)之前，還是先向村里提交了申請，村委會主任接收并蓋章同意后，交到鎮(zhèn)里國土部門，但國土部門和鎮(zhèn)政府沒有及時為梁先生辦理農(nóng)民建房審批手續(xù)，只是允許建設(shè)。

其它的被拆遷戶、災(zāi)后重建戶也是同樣處理。梁先生建設(shè)的住宅，除住房外，還拉了個圍墻。

2018年底某日，梁先生外出不在家，接到鄰居電話，說他家門上被人貼了一個通知，梁先生就讓兒子去看，結(jié)果從門上看到了一份《責(zé)令限期拆除違法事先告知書》，

當(dāng)?shù)爻枪芫忠晕崔k理規(guī)劃審批手續(xù)為由，擬責(zé)令梁先生限期自行拆除圍墻、院門和院內(nèi)的水泥地面、豬欄廁所、工具房、遮陽棚等附屬設(shè)施。

梁先生不服，認(rèn)為自己的圍墻、附屬設(shè)施都是和住房一起建造的，已經(jīng)使用多年，當(dāng)?shù)剞r(nóng)村都是如此，且自己還是災(zāi)后重建的房子，怎么能一句不符合規(guī)劃就要拆了？更主要的是，梁先生的宅基地是被納入了方特游樂園用地范圍，當(dāng)?shù)卣黠@是以拆違代拆遷。后梁先生通過兒子找到了北京新邦律師事務(wù)所的儲彪律師團隊。

辦案 • 紀(jì)實

依事先告知書的告知，梁先生有權(quán)在三日內(nèi)對擬作出的行政處罰決定申請聽證。

因本案是梁先生看到告知書立即委托了代理律師，沒有超過上述三日期限，律師于是就幫助梁先生申請了聽證，并代理梁先生參加了聽證會，希望能爭取阻止這一不合法行政決定的作出。但是很遺憾，

當(dāng)?shù)卣玫匦枨笃惹校瑥姴鹨鈭D已決，所以最終只是走了個流程，完全無視代理律師的聽證意見，還是作出了《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》。

律師又代理梁先生提起了行政訴訟。

無論是從哪個角度，本案責(zé)令限期拆除決定從作出都嚴(yán)重違法，一審的當(dāng)?shù)鼗鶎臃ㄔ涸趯徖頃r實際上已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了很多問題，甚至在庭后還要求當(dāng)?shù)卣f(xié)商解決補償爭議，但是政府方面并未聽取法院的建議，梁先生后來收到的是駁回訴訟請求的判決。

梁先生不服提起上訴，二審綿陽市中級人民法院最終采納了代理意見，認(rèn)為江油市城管執(zhí)法局作出行政處罰決定未充分考慮歷史原因，且處罰過重，判決撤銷一審判決，撤銷了案涉《責(zé)令限期拆除違法建設(shè)決定書》。

值得一提的是，本案雖然梁先生勝訴了，但是在上述案件二審審理過程中，江油市政府卻組織鎮(zhèn)政府、城管局強行拆除了梁先生的所有房屋，其中拆除主房的理由，竟然是“強拆附屬設(shè)施不小心造成主房損壞形成危房，鎮(zhèn)政府為安全計隨即拆除”。這個案件還在依法維權(quán)過程中，本案實體糾紛現(xiàn)在還沒有得到解決。

律師 • 看法

本案又是一起以“拆違”代替“拆遷”的典型案件。限拆決定糾紛審理過程中，房屋仍然能被強拆，上述明顯是侮辱人智商的理由，能被人民政府在法庭上公開發(fā)表，新邦律師認(rèn)為，最主要的原因，是問責(zé)機制的不健全、沒落實，以及政府答辯沒有把握底線意識。

回歸本案，要注意的是：

依法行政的比例原則，即行政處罰要與行為人的過錯相適應(yīng)，不能過重處罰。本案拋開行政行為目的正當(dāng)性不談，僅看過錯方面，梁先生的房子、附屬設(shè)施雖然不持有產(chǎn)權(quán)證書，但并非梁先生違法所致，政府的不作為才是主要原因，顯然不應(yīng)當(dāng)對梁先生作出責(zé)令拆除房屋的行政處罰。

案例來源：大律“云律所”法律支持單位——北京新邦律師事務(wù)所，以上為新邦律所辦理過的真實案例，為確保個人隱私和商業(yè)隱私，文中所有的名字均使用化名。